Коментар към § 5 UWG

А. Правна формулировка на § 5 UWG

§ 5 Подвеждащи бизнес сделки

(1) 1 Всеки, който предприеме заблуждаващ търговски акт, който е вероятно да накара потребителя или друг участник на пазара да вземе бизнес решение, което иначе не би взел, действа несправедливо. 2 Търговският акт е подвеждащ, ако съдържа невярна информация или друга информация, подходяща за измама относно следните обстоятелства:

(2) Търговският акт също е подвеждащ, ако във връзка с пускането на пазара на стоки или услуги, включително сравнителна реклама, създава риск от объркване с друга стока или услуга или с марката или друга отличителна черта на конкурент.

(3) Информацията по смисъла на параграф 1, изречение 2 включва също информация в контекста на сравнителната реклама, както и изобразителни изображения и други събития, които целят и са подходящи да заменят такава информация.

(4) 1 Предполага се, че е подвеждащо да се рекламира намаление на цената, ако цената е заявена само за неподходящо кратък период от време. 2 Ако има някакъв спор дали и в какъв период от време е поискана цената, тежестта на доказване пада върху лицето, което е рекламирало намалението на цената.

Б. Съдържание

Кликнете върху заглавията в съдържанието, за да отидете директно в съответните раздели!

I. Бизнес заблуждение

1. Основни характеристики на стока или услуга
2. Причина за продажба
3. Предприемач
4. Спонсорство/прием
5. Необходимост
6. Кодекс за поведение
7. Права на потребителите

II. Риск от объркване между конкурентите
III. Информация в сравнителна реклама/изобразителни изображения
IV. Подвеждащо намаляване на цените

В. Литература

I. Бизнес заблуждаващ

§ 5 предвижда несправедливостта на подвеждащите бизнес действия. „Стопанската сделка“ също се определя тук в съответствие с раздел 2 (1) № 1 (вижте коментара там). Търговският акт в съответствие с раздел 5, параграф 1, изречение 2 е подвеждащ, ако съдържа невярна информация или друга информация, подходяща за измама относно изброените по-долу обстоятелства (точки 1 до 7), т.е.ако не отговаря на действителните обстоятелства. Всеки, участващ в бизнес транзакции, може да бъде подведен при публична или индивидуална реклама. Въвеждането в заблуждение трябва също да се случи или да заплаши да се случи при действително засегнатата общественост (вж. OLG Хамбург, решение от 23.07.2015, Az. 3 U 151/14: в случай на реклама, това зависи само от разбирането на издаващия орган, тъй като тя е единственият адресат на офертата).

Информация по смисъла на раздел 5 (1) изречение 2 трябва да се разбира като информация от фактическо естество, т.е. информация с проверима декларация, която може да повлияе на решението за покупка на потенциален клиент. Чистото изразяване на мнение, което е разпознаваемо като такова, не може да бъде подвеждащо.

Раздел 5 има много голяма област на приложение, тъй като заблуждаването в областта на антиконкурентните дейности играе централна роля. Много отделни случаи и многобройни примери от съдебната практика попадат в тази разпоредба. Номерата на § 5 се разделят според обектите на заблуждаване.

В допълнение към съществуването на подвеждащ акт, винаги трябва да се проверява за наличието на антиконкурентно поведение дали заблуждаването може да повлияе на решението за покупка на ухажвания. В противен случай няма нелоялно конкурентно предимство за рекламодателя.

1. Основни характеристики на стока или услуга

Раздел 5, параграф 1, изречение 2, № 1 предвижда несправедливостта на подвеждаща информация относно основните характеристики на стоките или услугите. Редица примери за това какви могат да бъдат тези характеристики са дадени в №1. Този списък не е изчерпателен.

Основните характеристики (в реда на правния списък) включват:

Наличност
Наличност означава способност и готовност за доставка за рекламирани стоки. Ако случаят не е такъв, рекламата в това отношение е подвеждаща. Ако има ограничения (например ограничени запаси, останали запаси), това трябва да се посочи. Позоваването на „ограничен брой артикули“ обаче не е достатъчно, за да се посочи недостатъчен запас (OLG Koblenz, решение от 02.12.2015 г., Az. 9 U 296/15). Така наречените. Следователно предложенията за примамки, при които на потребителя се предлага достатъчно количество и непосредствена наличност на продукт с всъщност само малка доставка, също се считат за подвеждащи. На това може да се противодейства само с ясна, изясняваща информация (BGH, решение от 10 февруари 2011 г., Az. I ZR 183/09). Като правило - също и в бр. 5 изречение 2 от приложението към § 3, параграф 3 - ако запасът от стоки за определена доставка е достатъчен, за да покрие търсенето за два дни.

Изкуство
с. природата

екзекуция
с. природата

състав
с. природата

производствен метод
В случай на много продукти, това, което е важно за потребителя, е процесът, използван за тяхното производство. Разликите между ръчното или механичното производство могат да бъдат важни и да представляват важен критерий за оценката, която потребителят има за продукта, и по този начин да окажат силно влияние върху решението за покупка. Следователно невярно твърдение за вида на продукцията обикновено трябва да се разглежда като съответно подвеждащо (BGH, решение от 28.02.1991 г., Az. I ZR 94/89 - Porzellanmanufaktur).

Време на производство

Фитнес по предназначение
Продуктът, рекламиран за конкретна цел, също трябва да може да изпълни това (LG Potsdam, решение от 20 май 2015 г., Az. 52 O 136/13). Ако е неподходящ за тази цел или - особено в свързаната със здравето област - не е подходящ с достатъчна сигурност за изпълнение на тази цел, може да се приеме, че е подвеждащ.

Възможна употреба
Потребителят може да очаква, че рекламирана употреба на продукт действително съществува. Това се отнася като цяло, но и по-специално в специалната област на лекарствената и лекарствената реклама, където потребителят е особено загрижен за възможните рекламирани употреби и свързаните с тях ефекти.

Поради високо ценения правен интерес от страна на здравето, се поставят особено строги изисквания за точността и яснотата на рекламните съобщения в тази област. В допълнение към UWG, има специални законни забрани за реклама, наред с други в Закона за лекарствата (AMG), в Heilmittelwerbegesetz (HWG) и в Кодекса за храните, потребителските стоки и фуражите (LFGB). Неточното изцеление за даден продукт винаги трябва да се оценява като несправедливо, вж. също допълнение към раздел 3 (3), № 18.

количество
Подвеждаща информация относно количеството стоки се дава, ако действителният обхват на доставката е по-малък от очаквания от потребителя след рекламата. Тази група случаи включва също така наречените фиктивни опаковки, в които опаковката симулира повече съдържание, отколкото е в действителност.

природата
Под естеството на продукт или услуга се разбира всички обстоятелства, които могат да бъдат важни за оценката на този продукт или услуга, например възраст, автентичност, чистота, ефект, съставки, качество и т.н.

Рекламодателят трябва да предостави информация за качеството, ако потребителят би бил подведен без тази информация. За това рекламодателят трябва да бъде задължен да предоставя информация. Задължението за информиране може напр. от законовите разпоредби, според които определена информация е задължителна. Такива разпоредби са например:

BranntwMonG (закон за монопола на ракията)
ButtV (Наредба за маслото)
DietV (регулиране на диетата)
FrSaftErfrischGetrV (наредба за плодови сокове и безалкохолни напитки)
FeinGehG (закон за чистотата на златни и сребърни изделия)
HonigV (регулиране на мед)
Наредба за сиренето (Наредба за сиренето)
KaffeeV (Наредба за кафето 2001 г.)
KakaoV (Наредба за какао 2003 г.)
KonfV (регулиране на конфитюра)
LMKV (Наредба за етикетирането на храните)
MilchFettG, MilchKennzV (мляко)
Min/TafelWV (Наредба за минералната и трапезната вода)
NKV (етикетиране на хранителни продукти)
TabStG, TabProdV (Закон за данъка върху тютюна, Наредба за тютюневите изделия)
TextilKennzG (Закон за етикетирането на текстил)
TrinkwV 2001 (Наредба за питейната вода)
WeinG (Закон за виното)

Ако за рекламиране се използват стандарти DIN или знаци за качество, техните изисквания трябва да бъдат спазени и е необходимо правилно възпроизвеждане, за да се избегне подвеждаща информация. Ако се използва DIN стандарт за продукт, за който този стандарт не е предназначен, това е фундаментално антиконкурентно (виж LG Wuppertal, решение от 05.02.2016 г., Az. 12 O 135/15 - Маркиране на свредла/свредла с „EN 13236 "е подвеждащо, тъй като DIN EN 13236„ Изисквания за безопасност за шлифовъчни инструменти с диамант или борен нитрид "не обхваща тези инструменти).

Качеството на продукта е от голямо значение както за рекламодателя, така и за решението на потребителя за покупка. По тази причина подвеждащата информация, която се представя за по-качествена от действително наличната, обикновено е антиконкурентна.

Уникална позиция/горна позиция
OLG Saarbrücken, решение от 29 октомври 2008 г., Az. 1 U 361/08 - Изявлението „най-евтиният срок на животозастраховане!“ е подвеждащо, ако е направено сравнение само с две компании, а не с всички

Новост/реклама за старост:
LG Arnsberg, решение от 21 април 2011 г., Az. 8 O 104/10 - Рекламата „Произвеждаме нашите устройства от 1984 г. ...“ не е разрешена, ако компанията е била изкупена от несъстоятелност.
OLG Hamm, решение от 24 януари 2012 г., Az. I-4 U 129/11 - Няма заблуждаваща реклама за старост, ако компанията действително е по-стара от посочената в рекламата.

Оригинални или маркови стоки

очаквани резултати от използването му

Резултати от тестове на стоки или услуги
Когато рекламирате с резултати от теста, трябва да се спазват няколко изисквания, за да се избегне подвеждането на потребителя.

Резултатите от теста трябва да бъдат представени правилно, изцяло и с позоваване на източника.

BGH, решение от 8 декември 2016 г., Az. I ZR 88/16
Да се посочи мястото, където е намерено при рекламиране с тестови емблеми

основни компоненти за тестване на стоките или услугите

2. Причина за продажба

Раздел 5, параграф 1, изречение 2, № 2 обхваща свързана с договора информация, за която договорният партньор (потребител) не трябва да бъде подвеждан. Това включва информация, свързана с мотивацията за сключване на договора, ценообразуването и други условия на договора, като например Специални продажби или специални събития. Ако е дадена невярна информация за цени при продажба, свързана със събитие (напр. Летни разпродажби) - ако тези напр. са посочени като намалени, но всъщност съответстват на предварително заявените цени - тази категория е подвеждаща. Освен това причината за специалната кампания трябва действително да съществува (напр. Закриване на бизнес - вж. OLG Hamm, решение от 23.03.2010 г., Az. 4 U 159/09).

3. Предприемач

Информацията за бизнес взаимоотношенията на предприемач или компания в съответствие с раздел 5, параграф 1, изречение 2 № 3 също може да повлияе на бизнес решенията на потребителя и по този начин да предизвика подвеждащо антиконкурентно заблуждение в случай на невярна информация. За такава информация, т.е. Изчислено: самоличността на компанията, специални квалификации, съществуващи права на собственост, активи, фирмена традиция или единични или ръководни длъжности.

4. Спонсорство/прием

Също подвеждащо е използването на изявления или символи, които се отнасят до спонсориране (= конкретно търсене от хора, организации или събития), ако някой е посочен като спонсор, който всъщност не е спонсор или обхватът на спонсорството не е отразен правилно. Изявленията за съществуващи одобрения на дадена компания или нейни стоки/услуги също са подвеждащи, ако не са приложими.

5. Необходимост

Раздел 5, параграф 1, изречение 2, номер 5 забранява подвеждаща информация за необходимостта от услуга, резервна част, замяна или ремонт, за да се защити потребителят от ненужни и надценени разходи. Необходимостта от услуга обаче също е съществена характеристика по смисъла на Раздел 5, параграф 1, изречение 2, № 1, така че несправедливостта на измамно изказване вече следва от това.

6. Кодекс за поведение

Под кодекс на поведение се разбира споразумение, при което компаниите се съгласяват да се придържат към определено поведение или да се въздържат от определено поведение. Неспазването на такъв кодекс за поведение обаче се счита за подвеждащо само в съответствие с раздел 5 (1) изречение 2 № 6, ако компанията преди това е посочила, че е обвързана от този кодекс.

7. Права на потребителите

Подвеждащи реклами относно правата на потребителите могат напр. се позовават на техните права в случай на прекъсване на услугата, гаранционни права, гаранционни обещания или право на отказ.

а. Изявленията за гаранция относно качеството или функционалността на стоките или липсата на дефекти обикновено са допустими, така че те трябва да бъдат предоставени действително, за да се избегне подвеждането. Така наречената „гаранция за връщане на парите“ (възстановяване на покупната цена, ако същият продукт се предлага другаде по-евтино) е подвеждаща, ако стоките, за които се отнася гаранцията, се предлагат само от самия рекламодател или ако оферти за сравнение съществуват само в изключителни случаи.

б. Липсваща, неправилна или непълна политика на анулиране в договори, когато това се изисква от закона (например продажба от разстояние, заеми), също се счита за подвеждаща съгласно § 5, тъй като това може да възпре потребителя да упражни правата си.

II. Риск от объркване между конкурентите

Бизнес дейностите, които създават риск от объркване с друг продукт или услуга или с марката или друга характеристика на конкурент, също са подвеждащи. Рискът от объркване трябва да се разбира като подвеждащ относно оперативния произход на продукт или услуга, т.е. потребителят се заблуждава, че мисли, че продукт или услуга произтичат от бизнеса на притежателя на регистрационния номер.

Според Х.М. специалните защитни разпоредби на закона за търговските марки имат предимство пред раздел 5 (2). В случай на противоречие между раздел 5 (2) и оценката на даден въпрос по закона за търговските марки, приложимостта на раздел 5 (2) е ограничена (решение на Федералния съд от 6 декември 2007 г., Az.

III. Информация в сравнителна реклама/изобразителни изображения

Ако информацията в сравнителната реклама е подвеждаща, рекламата не трябва да се оценява съгласно § 6 UWG, а да се класифицира като нечестна съгласно § 5. Раздел 6 служи като основа за оценка на неподвеждаща, сравнителна реклама, за допустимостта на която трябва да бъдат изпълнени допълнителни изисквания.

IV. Подвеждащо намаляване на цените

Рекламата с намалена цена се приема за подвеждаща, ако предходната - не намалена - цена е заявена само за неподходящо кратък период от време. Тази процедура кара клиента да вярва, че се прави икономия за продукт, който всъщност не е бил или почти не е предлаган или продаван на по-висока цена. Този параграф съдържа и правило за обръщане на доказателствената тежест, т.е. че в случай на спор рекламодателят поема тежестта на доказване дали и за колко време е била действително предявена предходната цена.

Колко дълъг период от време, в който действително трябва да се поиска цена, зависи от вида на стоките и обстоятелствата. В това отношение не се определят фиксирани лимити. В случай на дълготрайни стоки обикновено е необходим по-дълъг период на ценово търсене, отколкото за ежедневни изделия.

Така наречените. „Лунни цени“ (т.е. цени, които изобщо не са били задавани или не са били сериозно по-рано) не могат да бъдат използвани за сравнение на цените (BGH, решение от 17 март 2011 г., Az. I ZR 81/09 - Original Kanchipur).

Когато рекламирате цени, трябва да се гарантира, че посочените цени са верни и че е ясно посочено какви са референтните стойности (напр. Предишна собствена цена, препоръка на производителя, конкурентна цена).

В. Литература по § 5 UWG

Бекер, Защитата на символите за събития чрез § 5 Параграф 1 Изречение 2 № 4 UWG
WRP 2015, 139

Bornkamm, Защитата на справедливостта срещу обърквания: Яйце от кукувица в гнездото на UWG?
Festschrift Loschelder, 2010, 31

Грох, "Със странни пера"
GRUR 2012, 870

Хенинг-Бодевиг, Защитната цел на UWG и директивата относно нелоялните бизнес практики
GRUR 2013, 238

Sack, Вероятността от объркване в законодателството за търговските марки и конкуренцията - еднакво тълкуване?
WRP 2013, 8

Stillner, заблуждаващи относно правата на потребителите - краят на „полета в правното становище“
Относно необходимостта от интерпретиране на раздел 5, параграф 1, изречение 2, № 7 UWG и коментари по раздел 5, параграф 1, UWG RegE
WRP 2015, 438