Решение на Висш окръжен съд Карлсруе от - 4 U 9310 - относно недопустимостта на рекламата за

Реклама за колан за отслабване с обозначението "Slim Belly" е антиконкурентна, ако предполага на потребителя, че е възможно да се използва "SB" три пъти седмично за период от 30 до 40 минути в рамките на четири седмици мазнини на стомаха и по този начин значително и устойчиво намаляват размера на талията. Рекламата формулира ефективно обещание, което не е нито научно доказано, нито дори частично обосновано медицинско правдоподобно. Това не е лечение за отслабване или изпотяване на цялото тяло, а целенасочено намаляване на мазнините в проблемната област на стомаха - насърчаване на красотата и здравето. (Чао корем).

Ищецът (i.F. ищец) е Асоциацията за социално съревнование e.v. със седалище в Б. Той изисква от подсъдимия оператор на фитнес студио (във версията "ответник") пропускането на списание и интернет реклама за предполагаемо отслабващия колан за тяло "S. B." (вж. Приложения A 1 и A 2).

За подробности се прави позоваване на констатациите в решението на регионалния съд, раздел 540, параграф 1 № 1 ZPO.

Жалбата на ищеца е насочена срещу това. Той твърди, че формулировките „Чао-чао корем“ и „убиецът на корема“ съдържат основни факти в контекста на цялата реклама и трябва да се разбират като означаващи, че рекламираният продукт може специално да намали обиколката на талията и да изгори мазнините. Това обаче не е възможно. Останалите рекламни съобщения също предават безусловно обещание, че обявяването на „проучване на убиеца на корема“ не отговаря на изискванията. По-скоро твърдяните последици от „S. B.“ се рекламират без ограничение, просто чрез позоваване на повторен преглед. Дори ако - което се оспорва - имаше положителни преживявания с "S. B.", те не биха могли да се основават само на използването на устройството.

Ищецът поиска,

С отмяната на решението на Окръжния съд в Офенбург от 28 април 2010 г. - 5 0 29/10 KfH - подсъдимият ще бъде обвинен в избягване на глоба, определена от съда за всеки случай на бъдещо нарушение до 250 000,00 евро, алтернативно редовно задържане или редовно задържане до В продължение на шест месеца е забранено рекламирането на устройството "SB" при бизнес сделки:

„С революционната S. B. ще бъдете тънки с до два размера рокли за четири седмици!“, Or

"Изгаряйте мазнини, намалете размера на талията. Всичко това може да бъде постигнато с новата концепция за убиване на корема S. B.", или

"До 8 см по-малка обиколка на талията само за четири седмици", или

"Убиецът на корема", или

„Целенасочена загуба на тегло в коремната област - всичко това е възможно с„ убиеца на корема “,

"Airpressure-Bodyforming-Concept (ABC-one) увеличава кръвообращението в проблемните зони чрез две редуващи се барокамери. Чрез постоянното налягане и релефно движение на барокамерите върху тъканта и едновременното обучение за издръжливост, кръвта е насочена в кожата и мастния слой на С тази функционалност разположението на човека се управлява по естествен начин: Коремната обиколка може да бъде намалена само там, където тялото е добре снабдено с кръв. SB насърчава кръвообращението в коремната област и следователно точно там, където го искате. Коремна обиколка значително по-голяма, отколкото при тренировка без SB ",

ако това се случи както при рекламата в съответствие с приложение А 1 или приложение А 2.

Ответникът подава молба, докато защитава решението на първата инстанция,

да отхвърли жалбата

алтернативно:
да постави възбрана в зависимост от депозит от заявителя и жалбоподателя.

Той критикува сигурността на жалбата и правомощията на ищеца да подаде жалба. От общия контекст на рекламираната концепция "S. B." става ясно, че обиколката на талията може да бъде намалена само ако коланът се използва с тренировки във фитнес клуб и хранителни съвети. Чрез изгаряне на мазнини в цялото тяло въз основа на отрицателен енергиен баланс, обиколката на талията - научно неоспорима - може да бъде намалена. Освен това, тренировката за издръжливост с колан локално води до масивно изпотяване; това специално ще намали обиколката на талията. Рекламата не предполага, че вече научно доказан начин на действие трябва да се проверява само отново. Положителните преживявания с колана са достоверни; не се твърди съществуването на научно изследване.

За повече подробности се прави позоваване на съдържанието на разменените писмени изявления и приложения.

1. Жалбата на ищеца е допустима. Заявлението за обжалване отговаря на изискванията на раздел 520, параграф 3, точка 2, № 1 от ZPO. Той дава възможност на апелативния съд да вземе решение по въпроса, като вземе предвид основанията за избягване (вж. Zöller/Heßler, ZPO, 28. Auf. Rn. 28 до § 520).

2. Обаждането е напълно успешно.

а) Допустимо е искането за прекратяване и отказ от заповед, по-специално достатъчно определено, член 253 (2) № 2 ZPO. Ищецът цитира оспорените рекламни изявления, които той атакува индивидуално, дословно и също така се позовава на специфичния дизайн на рекламите с думи и изображения в съответствие с приложения А 1 и А 2 („ако това се случи като“). Това дава възможност на подсъдимия да разпознае от какво трябва да се защитава и от какво трябва да се въздържа в случай на съответно осъждане в бъдеще (вж. Jestedt в: Ahrens, Der competition process, 5th edition, Chapter 22, marginal number 8). Не е засегнато, че ищецът не е включил уведомленията, отнасящи се до първоинстанционните файлове, в самото заявление или в жалбата.

б) Искането също е обосновано. Ищецът е предявил иск за обезпечение съгласно §§ 3, 5 параграф 1 № 1, 8 параграф 1, параграф 3 № 2 UWG.

аа) Ищецът има право да подаде заявление в съответствие с раздел 8 (3) № 2 UWG. С представения списък на членовете и клетвената декларация на неговия управляващ директор (вж. Приложения А 8 и А 9), той направи достоверни, че наред с други неща, Асоциацията на немските аптеки по пощата, магазините за медицински доставки със здравни и аптечни продукти, производителите на диетични и природни лекарства, както и компаниите за хранителни съвети принадлежат. Във всички тези клонове "продукти за отслабване" се продават в най-широкия смисъл, както предлага и ответникът с "S. B." От гледна точка на клиента, който се стреми към диета за отслабване, въпросните продукти до известна степен са взаимозаменяеми; той може да реши дали ще използва например диетични храни или ще се довери в "S. B." в студиото на подсъдимия.

С необходимото широко тълкуване членовете на ищеца обективно се конкурират с ответника, тъй като въпросните стоки или услуги са толкова сходни по своята същност, че продажбите на едната фирма чрез някакво антиконкурентно действие от другата с определена - дори макар и минимална - Вероятността може да бъде нарушена (вж. BGH GRUR 2006, 778, 779 - колективно членство IV; Köhler в: Hefermehl/Köhler/Bornkamm, UWG, 27. Auf. Rn. 3.39 до § 8). Фактът, че ответникът продава основно фитнес услуги и следователно принадлежи към различен отрасъл, отколкото членовете на ищеца, няма значение. Фокусът не трябва да се съсредоточава върху цялата гама от тези, за които се твърди, че са нарушители, а по-скоро върху сектора, към който се дължи обжалваната рекламна мярка (BGH a.a.O. LS).

Ответникът и членовете на ищеца също се срещат пространствено на един и същ пазар. Някои от членовете на ищеца правят реклама в интернет. Например 0800apobergVersandapothede на S. Apotheke, принадлежаща към Асоциацията на немските аптеки за поръчки по пощата, предлага продукт за отслабване „f.“ Чрез Интернет (виж приложения BK 2, BK 3). По този начин те достигат и до клиентската база на ответника в O.

бб) Рекламираната реклама е подвеждаща i.S. от § 5 Абс. 1 Nr. 1 UWG. Той съдържа подходяща информация за ефективността на рекламирания колан за отслабване за заблуда.

Ухажваната публика, която включва и членовете на Сената, разбира рекламата на подсъдимия в цялостния й контекст като това означава, че е възможно да се използва "SB" три пъти седмично за период от 30 до 40 минути в рамките на четири седмици Намалете стомаха и по този начин значително и устойчиво намалете обиколката на талията. Това става ясно на интелигентния и подходящо внимателен потребител чрез многократно използване на термините "корем" и "Б". както и споменатата на първо място цел на приложението „изгаряне на мазнини“. Така че не става въпрос за лечение за отслабване или изпотяване на цялото тяло, а за целенасочено намаляване на мазнините в проблемната област на стомаха - насърчаване на красотата и здравето.

Това съобщение става ясно от всички оспорвани изявления. Модните думи "Tschüss Bauch" (№ 1) и "Der Bauchkiller" (№ 5) са преувеличени за рекламни цели, но когато се разглеждат в контекста на текста и изображението на реклами A 1 и A 1, те предават същността същото обещание като другите твърдения за реклама. Дори и да няма изрично споменаване на телесните мазнини (точки 1, 2, 4, 5, 6), адресатът разбира обещанието за намален размер на талията по отношение на загубата на мазнини. Изискваният от ответника начин на действие е изрично посочен - локално разграждане на мастния слой чрез увеличен кръвен поток в коремната област - по-специално в рекламното изявление, ал. 7 описани.

Рекламните изявления на ответника не отговарят на строгите изисквания, които трябва да се поставят относно коректността, недвусмислеността и яснотата на свързаната със здравето реклама (вж. BGH GRUR 2002, 182, 185 - Das Beste every Morgen).

(1) Вече не е достатъчно ясно, че обещаните ефекти трябва да се появят само при едновременно обучение за издръжливост и хранителни съвети с последствие от отрицателен енергиен баланс. В рекламираните реклами не се споменават хранителни съвети. Рекламата във вестник Приложение А 1 не използва термина „тренировка за издръжливост“, а само говори неконкретно за „единици“. Същото се отнася и за първите две страници на уебсайта (Приложение А 2); концепцията е обяснена по-подробно само на третата страница ("Как работи"). Дори илюстрацията на слаб женски човек на тренировъчната машина и организацията на „кабинета“ във фитнес студио не дават недвусмислено яснота, че тренировките и гладуването са необходими, за да се изгорят мазнините и да се намали размерът на талията. По този начин рекламата привлича субекти, които фалшиво се надяват да се отърват лесно от дебелите плакати. Този ефект на примамката не изчезва, защото концепцията впоследствие се разкрива.

(2) В допълнение, рекламата формулира ефективно обещание, което не е нито научно обосновано, нито дори частично обосновано медицинско правдоподобно.

Не е разрешено да се рекламира със здравословни ефекти, които не могат да демонстрират научната валидност на своята реклама (виж BGH GRUR 1991, 848, 849 - Rheumalind; Bornkamm в: Hefermehl/Köhler/Bornkamm a.a.O. Rn. 4.183 на § 5). Ако обаче има (сериозно) по-лошо становище, което подкрепя изявлението за въздействието, може да е достатъчно за безвредността на конкурентното право, ако рекламата се позовава на факта, че твърдяният ефект не е общопризнат научно, а само представен от второстепенно мнение (Bornkamm aaO) . Научно противоречивите изявления за ефектите трябва да бъдат поне достоверни (Bornkamm a.a.O., OLG Cologne, GRUR 2000, 154, "Антицелулитна реклама").

Позоваването на по-нататъшното "проучване", което трябва да се извърши, не води до допустимост на рекламата. От една страна, намекът предполага, че ефектът на колана е не само потвърден от субективните преживявания на други тествани лица, но вече е надеждно и успешно доказан чрез обективна процедура. Това обаче не е така. От друга страна, адресатът на рекламата приема, въпреки тестовия характер, че тезата за локалното изгаряне на мазнини чрез механично насърчаване на кръвообращението поне не е без основание. Ответникът не е направил последното достоверно.